Статья 382 ГК РФ. Основания и порядок перехода прав кредитора к другому лицу
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Статья 382 ГК РФ. Основания и порядок перехода прав кредитора к другому лицу». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Процедура оформления переуступки происходит следующим образом: между дольщиком и покупателем заключается соответствующий договор со ссылкой на ДДУ, в документе указываются характеристики объекта недвижимости, стоимость, а также фиксируется факт выполнения дольщиком своих финансовых обязательств перед застройщиком.
Процедура заключения договора цессии
«Девелопер должен передать покупателю подтверждающие оплату документы. Если квартира куплена в ипотеку, требуется представить справку об отсутствии обременений», — подчеркивает управляющий директор компании «Метриум» Надежда Коркка.
Если ДДУ не оплачен в полном объеме, оформление переуступки возможно только при получении согласия от застройщика. В этом случае также потребуется включить в договор переуступки положение о переходе долга к новому дольщику, добавляет Надежда Коркка. Затем происходит подписание документации (в том числе передаточного акта), и договор направляется на регистрацию в Росреестр. После этого покупатель рассчитывается с продавцом. Вместе с правами требования новый дольщик получает от прежнего оригинал ДДУ.
Когда говорят о цессии, подразумевают отказ от требований по возврату долга в пользу другого. Но не все их можно передать в реальности. Например, если говорить об обязательствах, которые относятся к типу личных. Например, алименты, компенсации (причём это могут быть возмещения любого вреда). Всё это не подлежит законной передаче.
Почему применяют договор уступки? Потому что (чаще всего), у того, кто должен получить определённый «долг» нет возможности его взыскать. Ситуации бывают разные – от дележа обязательств между частниками, до реорганизации компаний.
Требование, передаётся и продаётся, смотря по ситуации, а тому, на кому остаётся обязательство позже направляется письменное уведомление о том, что контракт цессии заключён.
Комментарии к ст. 382 ГК РФ
1. В данной главе ГК в отличие от гл. 18 ГК 1964 г., регулирующей только уступку требования и перевод долга, предусмотрены и случаи правопреемства на основании закона или при наличии определенных обстоятельств, указанных в законе (ст. 387 ГК). Так как многие правила уступки права требования неприменимы к правопреемству по закону (например, ст. ст. 389, 390 ГК), нужно различать уступку требования по соглашению сторон и замену кредитора в обязательстве на основании закона или судебного решения.
2. Уступкой права требования или цессией называют соглашение о замене прежнего кредитора, который выбывает из обязательства, на другого субъекта, к которому переходят все права прежнего кредитора. Кредитора, уступившего свое требование к должнику, называют цедентом. Лицо, которое получило право требования, — цессионарием.
3. Основанием уступки права требования является договор между первоначальным и новым кредитором, т.е. цедентом и цессионарием, который может основываться на дарении, возмездном отчуждении права. В порядке цессии может переуступаться и часть требования к должнику.
Для уступки права требования кредитор должен этим требованием обладать. По конкретному делу, рассмотренному в порядке надзора Президиумом ВАС РФ, было установлено, что отделение Екатеринбургского банка переуступило обществу с ограниченной ответственностью права требования по кредитному договору. Однако эти же требования раньше были переданы «Средуралбанку». Поскольку кредитор на момент передачи обществу этими требованиями не обладал, сделка об уступке требования является ничтожной в силу ст. 168 ГК (Вестник ВАС РФ. 1997. N 5. С. 97 — 98).
4. Передачу прав по цессии нужно отличать от создания кредитором определенных прав в пользу третьих лиц (например, по договору страхования) и случаев, когда кредитор поручает принять исполнение от должника в обязательстве третьему лицу. В таких ситуациях кредитор сохраняет права и обязанности и остается стороной в обязательстве, тогда как при уступке требования он выбывает из обязательства и на его место заступает новое лицо.
5. Часть 2 п. 1 устанавливает, что норма о переходе прав кредитора не применяется к регрессным требованиям, т.е. таким, при которых должник становится кредитором. Регрессное требование предполагает наличие трех сторон и не менее двух правоотношений. Одна сторона, в силу обязательства перед другой, выплачивает ей деньги или передает другое имущество и теперь вправе требовать от третьей стороны возмещения уплаченного. От замены кредитора при цессии регрессное требование отличается тем, что происходит не только замена кредитора, но и возникает новое обязательство с самостоятельными требованиями.
6. В настоящее время уступки требований широко используются в практике коммерческих банков, коммерческих организаций при обороте ценных бумаг. Передача прав по ценной бумаге имеет особенности, которые установлены в ст. 146 ГК (см. коммент.) в ряде специальных нормативных актов. Значительное развитие получили различные формы финансирования предпринимательской деятельности, основанные на уступке требований. Такие операции, как правило, осуществляются банками и другими финансовыми организациями. Предметом договора финансирования под уступку денежного требования являются права требования по различным договорам — купли-продажи, выполнения работ, оказания услуг (договор факторинга), — которые регулируются специальными правилами (см. гл. 43 ГК). В современных условиях неплатежей в российской экономике такие сделки противозаконны, если они противоречат Указу Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1212 «О мерах по повышению собираемости налогов и других обязательных платежей и упорядочению наличного и безналичного денежного обращения» (СЗ РФ. 1996. N 35. Ст. 4144).
7. Согласно п. 2 для перехода прав кредитора к другому лицу согласия должника не требуется. Предполагается, что ему безразлично, кому произвести исполнение. Однако договором или законом может быть обусловлена необходимость предварительного получения согласия должника, но не в отношении уступки денежного требования финансовому агенту на основании ст. 828 ГК. Нарушение условия договора о запрете цессии не освобождает первоначального кредитора от ответственности, предусмотренной договором, в случае переуступки денежного требования.
8. Пункт 3 не устанавливает обязанности конкретных участников цессии уведомить должника об уступке требования. Там определены только возможные негативные последствия. Должник вправе исполнить обязательство прежнему кредитору и не несет ответственности перед цессионарием. Поскольку новый кредитор заинтересован в исполнении обязательства ему, письменно уведомить должника, по-видимому, должен именно он.
9. В двусторонних обязательствах при перемене кредитора происходит одновременно и перевод долга. В таких случаях нужно соблюдать нормы закона, относящиеся как к уступке права требования, так и к переводу долга (ст. 391 ГК).
Виды сделок, подлежащие переуступке
Более подробно о переуступке прав требований рассказал Верховный Суд (ВС) РФ в своем постановлении Пленума № 54 от 21 декабря 2017 года. Высшая инстанция указала, что допускается передача следующих требований новому лицу:
- для возврата необоснованно сбереженного или приобретенного имущества;
- для возврата активов, которое третье лицо приобрело по недействительной сделке;
- для получения компенсации за причиненный ущерб, включая убытки, которые могут возникнуть в будущем;
- цессия прав на неустойку и на требования по штрафам, пени, которые могут возникнуть в будущем;
- передача спорных прав новому участнику правоотношений;
- суррогация — когда страховая компания передает другому лицу (физическому или юридическому) права требования к страхователю, при этом отсутствие у новых взыскателей лицензии на ведение страховой деятельности не делает суррогацию недействительной.
Уступка прав требования возможна практически по всем договорам (займа, купли-продажи, подряда, оказания услуг). Цессионная сделка обычно оформляется в письменном виде.
Сведения, прописываемые в договоре цессии
Перевод полномочий другому человеку или компании проводится по тем же условиям, по которым был заключен изначальный договор. Это значит, что:
- если стороны договаривались устно, то и цессия не требует оформления на бумаге;
- если кредитор и должник оформляли письменный простой договор, то и перевод прав новому лицу требует письменной формы;
- если изначальная сделка была заверена нотариусом, то и цессионный документ подлежит регистрации в нотариальных органах;
- если договор предполагал государственную регистрацию, то и перевод полномочий тоже подлежит оформлению в государственных органах.
Как уже говорилось выше, чаще всего передача полномочий новому кредитору оформляется письменно. В документе прописывается следующая информация:
- номер соглашения, дата его заключения, информация о сторонах, подписывающих договор;
- в отношении какой сделки передаются полномочия новому лицу (указывается изначальное соглашение и его краткие характеристики);
- права и обязанности сторон (например, договор может предусматривать ответственность прежнего кредитора, если изначальную сделку признают недействительной);
- стоимость передачи полномочий — обычно долги продаются новым лицам по цене от 20% до 85% от изначальной суммы долга;
- реквизиты и подписи сторон.
Переход права требования в силу закона
Особенность перехода права требования в силу закона состоит в том, что в этом случае договор цессии не заключается, а новый кредитор на основании нормы права может требовать от должника то, что им было исполнено в интересах должника, причем требование нового кредитора всегда будет денежным. При несвоевременном его погашении должник обязан уплатить проценты и несет имущественную ответственность в форме убытков, если таковые будут доказаны.
Случаи перехода права требования в силу закона предусматриваются как в ГК, так и в ряде других законодательных актов. В общей форме их круг определен в ст. 387 ГК, где на первое место поставлено универсальное правопреемство (реорганизация юридических лиц, наследование), а также названы отдельные случаи сингулярного перехода требований в силу закона.
Сингулярный переход прав кредитора к другому лицу имеет место, когда нарушен договор и ввиду этого поручитель должника или залогодатель (не являющийся должником) исполнили свои обязательства перед кредитором. В таких случаях затраты поручителя и залогодателя должны быть компенсированы; поэтому закон ставит их на место кредитора, имеющего право требовать уплаченное ими от должника. При этом объем требований поручителя и залогодателя к должнику может иметь особенности, вытекающие из их отношений с должником, за которого они ручались.
Переход права права требования в силу закона имеет место в ситуации, когда третье лицо, чтобы не утратить свое право на имущество должника (право аренды, залога и др.) вследствие обращения кредитором взыскания на это имущество, за свой счет удовлетворяет требование кредитора без согласия должника. В этом случае к такому третьему лицу переходят права кредитора по обязательству в соответствии с правилами ГК о цессии (ст. 313 ГК).
Названная в ст. 387 ГК суброгация происходит в рамках отношений страхования и более полно регламентируется в нормах ГК о страховании (ст. 965). К страховщику, выплатившему страховое возмещение, переходит — в пределах выплаченной суммы — право требования, которое страхователь (выгодоприобретатель) имеет к лицу, ответственному за убытки, возмещенные в результате страхования. Применительно к морскому страхованию приведенные правила повторены в ст. 281 КТМ.
Особый случай перехода права требования в силу закона имеет место в рамках комиссионных отношений, когда комиссионер, действующий от собственного имени и исполнивший поручение комитента, обязан передать полученные им права комитенту (ст. 1000 ГК). Особенность такой уступки состоит в том, что передаваемые права в зависимости от предмета комиссии различны, а комитенту одновременно могут передаваться обязанности, сопутствующие приобретенному для него праву.
К рассматриваемой группе случаев относится перевод прав кредитора на другое лицо по решению суда, когда такой перевод предусмотрен законом. Это часто имеет место при разрешении имущественных споров, связанных с нарушением права на преимущественное заключение договора, которым закон наделяет некоторых участников гражданского оборота.
Такое преимущественное право предоставлено ГК сособственнику при продаже доли в общей собственности (ст. 250), арендатору на продление договора аренды (ст. 621), акционеру и участнику ООО на приобретение акций и паев в соответствующем обществе (см. законы об этих обществах). При нарушении его преимущественного права заинтересованное лицо может требовать по суду перевода заключенного договора на его имя, а также возмещения причиненных ему убытков.
Виды (сферы применения)
Гражданским законодательством определено несколько видом договоров на уступку права требования. Это:
• трёхстороннее соглашение. Документ составляется как обычно, только привлекают его одно лицо – должника. Это делают для того чтобы согласовать с ним ряд условий. Например, новый кредитор готов дать шанс на успешную выплату долга без привлечения санкций. Он может предложить заёмщику план реструктуризации. Его необходимо обсудить и прописать условия в соглашении;
• с оплатой или без таковой. Новый кредитор может принять на себя новые обязательства по истребованию долга – за плату от прежнего заёмщика или на безвозмездной основе. Это необходимо уточнить;
• возмездный или безвозмездный. В договоре прописывается право цедента продать обязательства, если этого потребует погашение убытков;
• соглашение, возникающее на основании исполнительного листа. Все нюансы цессии будут решаться через арбитражный суд.
В ст. 383 ГК РФ прописаны обязательства, которые не могут быть переданы или проданы третьим лицам. Это:
• алименты. Если родитель имеет долг перед своим ребёнком, то истребовать его уплаты можно в порядке исполнительного производства через суд;
• возмещение убытков за причинённый моральный вред. Такие убытки являются «адресными» и подлежат взысканию через судебных приставов;
• обязательства, которые возникают между супругами в процессе прекращения их отношений. Например, один из них решил отказать от своей доли в квартире в пользу второго. При этом последний должен выплатить компенсацию за эту долю, но не делает этого. Истребовать такой долг можно в судебном порядке через приставов;
• возмещение материального ущерба, который был нанесён конкретному лицу, его жизни и здоровью. Порядок взыскания такой же – через судебных приставов.
Когда новый кредитор начинает получать ежемесячные платежи в пользу погашения переданного ему долга, у него возникают налоговые обязательства. Согласно ст. 256 НК РФ, проценты по кредитам и займам, которые выплачиваются заёмщиком, относятся к внереализационным доходам. Если у кредитора несколько таких плательщиков, то все уплаченные ими проценты относятся к внереализационным доходам.
Поэтому налог на прибыль исчисляется и уплачивается следующим образом – цедент платит налог до тех пор, пока он не передаст право третьему лицу, потом обязательства по исчислению и уплате налога на прибыль у него прекращаются. Оно переходи к цессионарию, включая право на получение платежей на погашение банковских процентов. Теперь у него возникла обязанность по включению процентов в налоговую базу по налогу на прибыль.
В соответствии со ст. ст. 385, 390 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) у цедента возникают следующие обязанности: передать документы, удостоверяющие уступленное право требования; сообщить сведения, имеющие значение для осуществления этого требования; возместить убытки цессионарию, если уступленное требование окажется по каким-то причинам недействительным; отвечать за неисполнимость обязанности, соответствующей цедированному требованию в силу принятого им поручительства за цессионара.
Вышеперечисленным обязательствам корреспондируют соответствующие права нового кредитора (цессионария), а именно: права требования передачи документов, удостоверяющих приобретенное право; сообщения сведений, имеющих значение для осуществления этого требования; возмещения убытков при признании приобретенного требования недействительным; возмещения убытков, причиненных неосуществимостью приобретенного требования.
Передача документов, удостоверяющих право требования, сопровождается передачей права. Право первоначального кредитора переходит в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права, закрепленному в договоре цессии.
Объем переходящих прав зависит от делимости предмета обязательства.
Некоторые специалисты полагают, что в зависимости от предмета передаваться может как часть, так и вся совокупность прав первоначального кредитора. В обоснование такого мнения ссылаются на диспозитивный характер ст. 384 ГК РФ, который позволяет на основании договора определять объем переходящих прав. По мнению арбитражных судов (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 19.12.2003 по делу N КГ-А40/9784-03-П, от 31.03.2003 по делу N КГ-А40/1480-03 и др.), соответствуют закону только те соглашения об уступке права (требования), в которых полностью изменяется субъектный состав правоотношения (уступка права требования предполагает безусловную замену лица в обязательстве). Старый кредитор полностью выбывает из правоотношения, и все права (требования) переходят к новому кредитору. Вышеуказанный вывод арбитражные суды делают, как правило, на том основании, что уступка права требования — это одна из форм перемены лиц в обязательстве. Арбитражные суды не признают возможности возникновения множественности лиц («расщепления прав») в обязательстве, возникающем на основании соглашения об уступке права требования.
При уступке права требования предполагается (если иное не предусмотрено законом или договором) переход всех тех же (по условиям и по объему) прав, которые принадлежали первоначальному кредитору. Соответственно, в состав передаваемых прав входят дополнительно существовавшие к моменту передачи права, выражающие определенные способы обеспечения обязательств. Но ст. ст. 382, 384 ГК РФ не содержат ограничений возможности передачи прав по дополнительному обязательству, не обеспечивающему основное обязательство, при уступке требований по нему. Такая передача может быть произведена как отдельно по каждому из этих обязательств, так и по обоим одновременно.
В каких случаях можно расторгнуть договор цессии и как это сделать
Если вы и контрагент хотите расторгнуть договор цессии, подпишите соглашение об этом ( п. 1 ст. 450 ГК РФ).
Если контрагент не согласен на расторжение, договор цессии можно расторгнуть по тем же основаниям, что и другие гражданско-правовые договоры.
Если есть основания расторгнуть договор в одностороннем или судебном порядке, соответственно направьте контрагенту уведомление об отказе либо обратитесь в суд. До подачи иска предложите контрагенту расторгнуть договор добровольно ( п. 2 ст. 452 ГК РФ).
Не забудьте уведомить должника о расторжении договора цессии, чтобы он не исполнил обязательство бывшему цессионарию.
Уступка права требования долга между юридическими лицами
Переоформление долгового обязательства между двумя юрлицами производится в соответствии с законодательством РФ. Есть ряд особенностей по причине сделки между организациями. Среди участников выделяют цедента, цессионария, который берет на себя права первой стороны, а также должника, не являющегося стороной договора при заключении его между двумя первыми юрлицами.
Переуступка долгов чаще производится с помощью трехстороннего соглашения, которое подписывается и должником. Сама суть документа не должна быть изменена, то есть все требования и права остаются неизменными, при этом производится замена сторон.
Любой акт между организациями должен регистрироваться. Дополнительной особенностью считается возмездность, так как дарение между двумя фирмами в таком случае невозможно.
Безвозмездная форма цессии
О некоммерческом типе соглашения цессии следует рассказать немного подробнее. Как уже было сказано, юридическим лицам запрещается реализовывать процедуру дарения, но разрешается прощение, уступка, перевод и прочие похожие формы. Организациям придется нанять качественный юридический штаб, чтобы на законных основаниях решить все вопросы. Немного проще дело обстоит с физическими лицами. Если речь не идет о судебной ответственности и алиментах, то безвозмездное право цессии между гражданами является вполне возможным. Однако и здесь не обойтись без проблем.
Любой юрист скажет, что подписание безвозмездной цессии между физическими лицами не нарушает законодательство России. При этом если одна из сторон обратится с соответствующим заявлением в государственный орган, суд с большей долей вероятности даст отказ. В чем же дело? Проблема кроется в риске невозврата финансов. И риск этот, мягко говоря, большой. Именно поэтому так много экспертов не советует заключать безвозмездную цессию. Уступка права требования по ГК РФ должна быть чем-то подкреплена. Отсутствие гарантий хоть и не считается незаконным, но может создать немало проблем. Родственные же связи между субъектами никак нельзя причислить к системе гарантий.
2.1. Цедент в течение 3 (трех) рабочих дней со дня подписания Договора обеими Сторонами передает Цессионарию:
- надлежащим образом заверенную Цедентом копию Договора № 01/03/2016 от 09.03.2016;
- нотариально заверенные копии или оригиналы актов сдачи-приемки оказанных услуг, предусмотренных пунктом 4.4 Договора № 01/03/2016 от 09.03.2016;
- прочие документы: счета на оплату, надлежащим образом заверенные Цедентом копии приложений, дополнительных соглашений к договору, являющихся его неотъемлемой частью (в случае, если они имеются), заверенные печатью Цедента копии бухгалтерских документов, акт сверки взаиморасчетов, согласно п. 1.3 настоящего Договора, а также иные имеющиеся документы, относящиеся к исполнению Договора № 01/03/2016 от 09.03.2016.
Основания для признания договора цессии недействительным
Существует несколько моментов, которые позволяют признать договор цессии недействительным, все они находят свое отражение в статьях Гражданского кодекса РФ.
Нельзя передать по договору цессии передачу алиментов или необходимость возмещения ущерба другому лицу (статья 383 Гражданского кодекса РФ).
- Если к такому договору не прилагаются подтверждающие документы.
- Если имущество, передаваемое по такому договору, не стоит на учете в Росреестре. При передаче имущества имеются специальные ограничения: законодательно прописано, что личные неимущественные права и другие нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона, не отчуждаемы и непередаваемы иным способом (Гражданский кодекс РФ).
- Если не уплачена цена возмездного договора.Изначально договор был составлен таким образом, что не подразумевалась возможность передачи прав по такому договору другому лицу.
- Если передаче подлежит договор займа, у принимающей стороны обязательно должен быть устав.
Если подобные нарушения всплывают, иск подают в арбитражный суд с просьбой о признании такого договора ничтожным со ссылками на статьи действующего законодательства. Суд может удовлетворить такой иск либо в полном объеме, либо частично.
Общие правила о порядке передачи прав требования изложены в главе 24 Гражданского кодекса РФ «Перемена лиц в обязательстве». Так, в некоторых случаях к договору могут применяться специализированные нормы, к такому договору можно отнести уступку права на интеллектуальную собственность. Для уступки права требования согласие должника не требуется, если иное не прописано в законодательстве.
Форма договора и правила его составления
Обязательный бланк ДЦ законодательно не установлен, но при его оформлении следует соблюдать такие правила:
- ДЦ должен полностью соответствовать первоначальному соглашению между кредитором и заемщиком;
- документ составляется в письменной форме;
- нотариальное заверение ДЦ необходимо, если первоначальный договор займа прошел через нотариуса;
- при наличии госрегистрации договора займа (кредитного договора) ДЦ также должен пройти аналогичную регистрацию с внесением соответствующих изменений в первоначальный реестр;
- в ДЦ должны четко отражаться сведения передаваемых правах и условиях передачи, не допускающие двоякого трактования.