Какой договор заключать — трудовой или гражданско-правовой?
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Какой договор заключать — трудовой или гражданско-правовой?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Подразумевает заключение между сторонами трудовой сделки документального соглашения. В документе сформулированы права и обязанности обеих сторон, по которым наниматель создаёт условия работы, выплачивает зарплату, взаимодействует на основе правил, описанных в Трудовом кодексе (ТК). В обязанности сотрудника входит выполнение ежедневных обязанностей и соблюдение утверждённого руководством режима компании.
Стандартный трудовой договор
Проблемы переквалификации ТД в ГПХ
Узнав про отличие ГПХ от трудового договора появляются желающие переоформить свои отношения. Но это не так просто: закон отстаивает интересы работников, и если происходит замена договора, это считается покушением на их права. Договор ГПХ не должен подменять трудовые отношения. Если выявится такой факт, к работодателю будут применены жёсткие санкции. Это особенно актуально с введением режима самозанятости.
Считается что работодателю выгоднее официально уволить работника и заключить с ним договор ГПХ как с самозанятым. В законе о самозанятых есть запрет на заключение таких договоров с лицами, работавшими на предприятии в течение 2 последних лет.
Недостатки в работе самозанятых
-
Оплачиваемого больничного нет. Вы работаете сами на себя и если заболели, не получите выплаты.
-
В какое время выбрать отпуск вы выбираете самостоятельно, но помните, что за нерабочие дни вам никто платить не будет.
-
Самозанятых никто не заставляет платить пенсионные отчисления. Но это приводит к тому, что не засчитывается трудовой стаж. И если в банке нужно срочно взять кредит, где требуются пенсионные отчисления, вам откажут в выдаче денег.
-
Если у самозанятого расширяется бизнес, нанимать помощников и дополнительный персонал он не имеет права. Но проблема легко решается, если перейдете на ИП.
-
Доход у самозанятых ограничен. Если годовая прибыль превышает 2,4 млн руб., придется платить налог по ставке 13%.
-
Никаких гарантий и пособий. Самозанятые рассчитывают только на свои силы.
-
Запрещается работать с работодателем, с которым составляли трудовой договор менее двух лет назад.
Подводим итоги: что выгоднее — работать по договору или как самозанятый?
-
Когда есть постоянный поток клиентов, и вы занимаетесь любимым делом, проще платить 4% налогов и быть самозанятым, чем работать по найму и платить 13%.
-
Самозанятый в любое время может не выйти на работу или уехать по своим делам, но денег за работу не получит.
-
Если работаете по договору, все налоги за вас платит работодатель. Идет трудовой стаж.
-
У самозанятого идет трудовой стаж, если он платит в пенсионный фонд.
-
Если доход самозанятого превышает 2,4 млн руб. в год, придется платить 13% налогов.
-
В работе по трудовому договору можно рассчитывать на отпускные, больничный, льготы.
-
Работодатель обеспечивает работника по найму всем необходимым в отличие от самозанятого.
Чем отличается договор подряда от бессрочного трудового договора и контракта?
| Условия | |||
| Бессрочный трудовой договор | Срочный трудовой договор (контракт) | Договор подряда | |
| Срок действия договора | не определен | от 1 до 5 лет | определяется сроком выполнения работ |
| Возможность увольнения по собственному желанию | да (предупредить начальника за месяц) | нет (пока не закончится контракт или не будет очень веских причин — болезнь, переезд в другую страну) | |
| Возможность для нанимателя уволить сотрудника | нельзя без уважительных причин | можно не продлевать не продлевать контракт, есть дополнительные основания для расторжения | можно, если такая возможность указана в договоре |
| Выплата зарплаты | не реже 2 раз в месяц | не реже одного раза в месяц | после выполнения работы |
| Отпуск | предоставляется | предоставляется (за заключение контракта работник получает до 5 дополнительных дней к отпуску) | не предусмотрен |
| Запись в трудовую книжку | производится | производится | не производится |
| Гарантии и льготы, предусмотренные трудовым законодательством | предусмотрены | предусмотрены | не предусмотрены |
| Соблюдение трудовой дисциплины, правил внутреннего распорядка | обязательно | обязательно | не важно, может быть свободный график работы, важен лишь результат |
Как заполнить гражданско-правовой контракт
Сегодня сам бланк контракта можно скачать в интернете, здесь можно найти практически любой образец какого угодно документа. Соглашения, в результате которых работник получает работу, но не имеет записи в трудовой могут быть непредсказуемы. Поэтому при заполнении контракта без внесения записей в трудовую книжку, одним из обязательных условий должна быть консультация с юристом, который подскажет какие подводные камни, могут скрываться в этом конкретном контракте.
Оговорив все нюансы с нанимателем, уточнив у него вопрос об обязательных отчислениях и проконсультировавшись с юристом можно подписывать документ.
Нужно обязательно сохранить свой вариант соглашения, ведь он может понадобиться намного позже, когда появится необходимость подсчитывать пенсионный стаж.
Как оформляются трудовые отношения?
Документально отношения между работодателем и подчиненными начинаются в момент, когда каждая из сторон ставит личные подписи на документах. Но по факту всё начинается раньше – когда соискателя предварительно одобрили на должность, он пришел на собеседование. Решение о приеме принимает руководитель, в некоторых случаях такая обязанность возлагается на судебную инстанцию.
Рабочие отношения предполагают, что каждая из сторон берет на себя определенные обязательства. Работник обязуется соблюдать сроки, другие правила внутреннего распорядка. Еще одно условие – соблюдение законодательных норм, остающихся действительными в РФ.
Работодатель должен создавать для второй стороны подходящие условия. Работа оплачивается в оговоренном заранее размере, в соответствии с условиями, обозначенными ранее. Каждая сторона выполняет обязанности, достигая общих целей.
Трудовой договор и книжка – основные документы, используемые для фиксации сведений.
V. Виды трудового соглашения
Существует несколько критериев, определяющих вид трудового договора.
По сроку действия различают трудовые договоры:
-
Заключенные на неопределенный срок.
Если в договоре не указывается срок, на который принят работник, то договор автоматически становится заключенным бессрочно. В таком случае работник будет принят на постоянную работу, а прекратить трудовые отношения стороны договора смогут в установленном законом порядке. -
Срочные.
Если трудовой договор заключается на точно определенный и согласованный обеими сторонами период, но не более чем на 5 лет, то он является срочным.
В этом случае в договоре обязательно должен быть прописан срок его действия и причины, по которым с работником не может быть заключен несрочный трудовой договор. Список этих причин утвержден законодательно и не подлежит расширению.
Обязательство доказывать существование обстоятельств, мешающих составлению бессрочного договора, лежит на работодателе, и если доказательств не представлено, в судебном порядке решается, что договор заключен бессрочно.
Согласование обеими сторонами срока договора означает, что работодатель не имеет права не принять работника, желающего подписать бессрочный договор, если это не основано на профессиональных качествах работника.
Продлевается срочный договор (опять же по согласованию сторон и на период не превышающий 5 лет) подписанием дополнительного соглашения.
Расторгается такой трудовой договор в момент завершения срока его действия, о чем работник письменно предупреждается не менее чем за 3 дня.
Если же такого предупреждения не поступило и сотрудник продолжает выполнять свою работу, то договор превращается в бессрочный и может быть расторгнут только на общих основаниях.
В свою очередь, срочные трудовые договоры можно разделить на следующие:
- договоры с абсолютно определенным сроком действия. Подобный договор заключается в случае избрания лица на выборную должность. Так, например, с ректорами вузов, депутатами, губернаторами и даже Президентом подписывается срочный трудовой договор, где четко указан срок окончания;
- договоры с относительно определенным сроком действия. Они заключаются с лицами, принятыми на работу в организацию, которая заведомо создается для выполнения определенного объема работы, а временный характер организации прописан в ее Уставе. Такой договор расторгается не ранее, чем организация закончит существование. Примером такой организации может служить предвыборный штаб, созданный на время предвыборной кампании и по ее окончании прекращающий свою деятельность;
- условно срочные договоры. Они заключаются с теми, кто принимается на должность временно отсутствующего сотрудника. Например, сотрудник находится в отпуске по уходу за детьми или в длительной командировке, а на его место принимается работник по срочному договору.
Все остальные причины заключения срочного договора и сроки их заключения указаны в ст. 59 ТК РФ.
Например, срочный договор заключается:
- на время исполнения сезонных (до 2 месяцев) и временных работ;
- с работниками, направляемыми на работу за границу;
- для выполнения работ за рамками обычной деятельности предприятия;
- в прочих случаях.
Срочный трудовой договор по соглашению сторон заключается:
- для проведения неотложных и аварийных работ;
- с пенсионерами и инвалидами, которым разрешена только работа временного характера;
- в организациях, работающих в условиях Крайнего севера;
- с творческими работниками;
- с членами экипажей судов;
- со студентами;
- с совместителями;
- в прочих случаях, установленных законодательно.
Ответственность перед трудовой инспекцией
При приеме на работу либо трудоустройстве следует понимать, что заключение трудового договора без официального оформления является незаконным. Кроме того, заключить трудовой договор без внесения записи в трудовую – нельзя.
Неофициальное трудоустройство свидетельствует о том, что работодатель за него не перечисляет страховые взносы как на пенсионное, так и на медицинское и социальное страхование. Кроме того, при оформлении пенсии гражданин не сможет подтвердить свой стаж, так как записи в трудовой книжке, выполняющие эту функцию отсутствует. Соответственно дополнительных баллов ПФР начислено не будет.
Важно! Выполнение сотрудником трудовых функций без оформления соответствующих документов, даже по обоюдному согласию работника и работодателя является прямым нарушением законодательства.
Помимо этого, работодатель также никакой ответственности перед своим сотрудником не несет. Он не обязан выплачивать зарплату вовремя, при этом доказать такое будет достаточно сложно если нет никаких подтверждающих документов – трудового договора или книжки.
Такому сотруднику не будет предоставляться положенный ежегодный отпуск и больничные, даже если с ним произошла производственная травма.
Так, если работодатель решил не заключать с сотрудником трудовой договор, а оформить гражданско-правовой, при действующих трудовых отношениях, он должен быть готов к административным санкциям:
- 50 000 – 100 000 рублей – для организации;
- 10 000 – 20 000 рублей – для руководителя организации;
- 5 000 – 10 000 рублей – для предпринимателя.
Что Лучше Трудовой Договор Или Трудовая Книжка
Все перечисленные бумаги помогут доказать трудовую деятельность, но только тогда, когда работодатель или сам подчиненный производит соответствующие отчисления в Пенсионный Фонд.
Первое, на что следует обратить внимание, это законность данного труда. Можно ли работать без трудовой книжки, да еще и официально?
А что делать, если человек выбрал подработку? Как работать по совместительству? По закону, можно обойтись без дополнительной бумажной волокиты и оформления трудовой книжки. Но на практике обычно подчиненные просят вносить в документ данные о подработке. Ведь это – гарантия высокой пенсии.
Оказание услуг (читать далее…)
Работа по договору без трудовой книжки имеет один существенный недостаток – это необходимость доказательства ведения трудовой деятельности в тот или иной период времени в ПФР. Иначе работа без трудовой не будет засчитываться в стаж для начисления пенсии.
Тем не менее некоторые исключения все равно имеют место. Работу по договору без трудовой книжки возможна при определенных обстоятельствах. Причем, как показывает практика, абсолютно законно.
Дистанционная занятость
Развитие глобальной сети Интернет, а также информационных технологий позволило выделить некоторые виды деятельности в отдельный сегмент – дистанционную занятость. Такой вид трудового сотрудничества нашел свое отображение в ТК РФ. Среди ключевых моментов подобного трудоустройства следует выделить:
- сотрудник самостоятельно определяется себе рабочее место, а также базовые ресурсы для выполнения поставленных заданий. Средства работы могут предоставляться нанимателем. Но об этом должно быть указано в договоре о трудоустройстве;
- найм осуществляется на основании письменного трудового договора. Для этого стороны подписывают его и пересылают друг другу средствами электронной почты. С целью подтверждения подлинности подписи может использоваться электронная подпись;
- оформление трудовой книжки здесь не обязательно. Это делается только по письменному требованию работника. В дальнейшем, в случае увольнения, трудовая книжка отправляется почтой заказным письмом;
- на работника распространяются все льготы и гарантии, предусмотренные ТК РФ, коллективным договором, локальными документами работодателя.
Оформление по договору ГПХ
Соглашение гражданско-правового характера (ГПХ) не порождает между сторонами рабочих отношений, одна сторона не становится работником, а вторая — работодателем.
Договор ГПХ заключается, если компании или индивидуальному предпринимателю необходимы конкретные услуги или работы, которые оказывает или производит физическое лицо. При этом:
- между сторонами не возникает рабочих отношений, на их отношения не распространяются нормы ТК РФ;
- предметом является оказание конкретного объема услуг или производства работ;
- договор ГПХ предполагает выплату вознаграждение исполнителю. Стороны вправе установить удобный для них порядок расчетов: по факту сдачи, поэтапно или авансом. Но эти расчеты не являются зарплатой. Зарплата — это вознаграждение, которое работодатель обязан выплачивать как минимум дважды в месяц и которое не привязано к конкретному результату работы;
- гражданин, с которым заключен договор ГПХ, не приобретает обязанности подчиняться внутренним документам компании, например, правилам внутреннего распорядка.
Для сторон ГПХ дает большую свободу:
- работник не обязан всецело подчиняться внутреннему укладу работодателя;
- работодатель не обязан обеспечивать работнику рабочее место, выплачивать необходимые компенсации и гарантии, нести за него ответственность.
В то же время для работника такой порядок имеет существенные минусы:
- ГПХ исключает все гарантии, которые предоставляет наемному сотруднику ТК РФ;
- для стороны в ГПХ исключены отпуска и больничные;
- ГПХ гораздо проще расторгнуть, чем ТД.
Отличие трудового договора от договора гражданско-правового характера
Нередко происходит так, что работодатели предлагают своим соискателям заключить не трудовой договор, а гражданско-правовой. Некоторые не видят в этом принципиальных отличий и соглашаются с руководством. Но, когда речь заходит об отпуске, больничном или прочих гарантиях, которые регулируются ТК РФ, они понимают, что совершили ошибку.
Хитрые работодатели нередко заменяют трудовые отношения на гражданско-правовые, освобождая себя, тем самым, от всех обязанностей, которые возложены на работодателя по ТК РФ. Общность этих 2 видов договоров заключается в том, что они оба описывают суть работы и обязанности сотрудника. Однако существует ряд определённых отличий. Для наглядности их можно привести в таблице:
Если работник понял, что он совершил ошибку, согласившись на заключение гражданско-правового договора, он может обратиться в суд с целью признания его отношений с руководством предприятия не гражданскими, а трудовыми. Но для этого необходимо наличие определённых признаков, в частности, постоянность выполнения одних и тех же работ.
Если суд признает такие отношения трудовыми, работодатель будет обязан переписать договор и заключить со своим работником именно трудовой. Помимо инспекции по труду, к работодателю могут прийти проверяющие из ФНС, ПФР и ФСС, так как он некоторое время не уплачивал налоги и страховые взносы.
Еще один вариант законно зарабатывать без записей в трудовой книжке – это труд по гражданско-правовому договору. Если стороны заключают подобное соглашение, их отношения будут регулироваться нормами ГК, а не ТК.
Сотрудничество по ГПД не предполагает составление и подписание трудового договора, исполнитель не получает статус трудоустроенного лица, а значит, он не вправе претендовать на гарантии и компенсации, установленные трудовым законодательством (продолжительность рабочего дня, режим работы, отпуск, выплаты при увольнении и другое).
По ГПД исполнитель обязывается выполнить конкретный объем работ или предоставить определенные услуги заказчику. Заказчик в свою очередь берет на себя обязательства по оплате выполненных задач. Работа по ГПД не может выполняться на регулярной основе.
Обратите внимание! Если в результате проверки будет выявлено, что стороны, заключившие ГПД, фактически состоят в трудовых отношениях, то применению подлежат именно нормы ТК, а не ГК.
Таблица №3. Плюсы и минусы работы по ГПД.
| Плюсы | Минусы |
| Рабочий график определяется по соглашению сторон. Обычно заказчики требуют сдать результат до определенной даты. Исполнитель же должен соблюсти сроки и предоставить готовый объект или пакет услуг. | Трудовые гарантии отсутствуют. |
| Исполнитель не должен согласовывать с заказчиком свой отпуск либо отрабатывать две недели перед расторжением отношений по собственной инициативе. | Выплата отпускных, больничных или декретных не предусмотрена. |
| Заключить ГПД можно сразу с неограниченным числом заказчиков. Нет лимитов по рабочему времени, как в случае с совместительством. | Высокий риск отказа контрагента от выполнения обязательств по сделке. |
Плюсы и минусы гражданско-правового договора для заказчика
| Плюсы ГПХ | Минусы ГПХ |
| Нет социальной нагрузки. Не нужно оплачивать отпускные, больничные и т.д. | Заказчик не вправе вмешиваться в процесс, за исключением промежуточной приемки результатов. |
| Заказчик не платит страховые взносы в ФСС (если иное не указано в договоре ГПХ). | Нельзя привлечь сотрудника к ответственности за нарушение правил внутреннего распорядка, например, за опоздание. |
| Не нужно тратить средства на оборудование рабочего места. | Есть риск переквалификации договора ГПХ в трудовой договор с доначислением взносов в ФСС и пенями. |
| Не обязательно делать выплаты работникам два раза в месяц, как в случае с трудовым договором. Можно прописать выплату один раз после сдачи работ. | Нужно начислять и платить налоги в случае выплат по договору ГПХ физическому лицу. Соответственно, это некоторая нагрузка на бухгалтерию заказчика. |
| Не нужно вести кадровое делопроизводство. | Если в компании есть строгие рамки приема сотрудников по уровню образования, квалификации, опыту работы, то по договору ГПХ можно принять исполнителя, который не соответствует данным требованиям. |